LEI Nº 13.190, DE 19 DE NOVEMBRO DE 2015 (Altera RDC).

[Domingos Aymone]

At.^te, Domingos.

Presidência da República Casa Civil Subchefia para Assuntos Jurídicos

LEI Nº 13.190, DE 19 DE NOVEMBRO DE 2015.

Mensagem de veto Conversão da Medida Provisória nº 678, de 2015

Altera as Leis nos 12.462, de 4 de agosto de 2011, que institui o Regime Diferenciado de Contratações Públicas - RDC, 7.210, de 11 de julho de 1984, 6.015, de 31 de dezembro de 1973, 8.935, de 18 de novembro de 1994, 11.196, de 21 de novembro de 2005, e 12.305, de 2 de agosto de 2010; e dá outras providências.

A PRESIDENTA DA REPÚBLICA Faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: 

Art. 1^o  A Lei n^o 12.462, de 4 de agosto de 2011, passa a vigorar com as seguintes alterações:  

“Art. 1^o  .........................................................................

............................................................................................. 

VI - das obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma e administração de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo;  

VII - das ações no âmbito da segurança pública;  

VIII - das obras e serviços de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística; e  

IX - dos contratos a que se refere o art. 47-A.

............................................................................................ 

§ 3º  Além das hipóteses previstas no caput, o RDC também é aplicável às licitações e aos contratos necessários à realização de obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino e de pesquisa, ciência e tecnologia.” (NR) 

“Art. 9^o  .........................................................................

..............................................................................................

§ 5º  Se o anteprojeto contemplar matriz de alocação de riscos entre a administração pública e o contratado, o valor estimado da contratação poderá considerar taxa de risco compatível com o objeto da licitação e as contingências atribuídas ao contratado, de acordo com metodologia predefinida pela entidade contratante.” (NR) 

“Art. 44-A.  Nos contratos regidos por esta Lei, poderá ser admitido o emprego dos mecanismos privados de resolução de disputas, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em língua portuguesa, nos termos da Lei n^o 9.307, de 23 de setembro de 1996, e a mediação, para dirimir conflitos decorrentes da sua execução ou a ela relacionados.” 

“Seção VI

Das Disposições Especiais 

Art. 47-A.  A administração pública poderá firmar contratos de locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial, com ou sem aparelhamento de bens, por si mesmo ou por terceiros, do bem especificado pela administração. 

§ 1^o  A contratação referida no caput sujeita-se à mesma disciplina de dispensa e inexigibilidade de licitação aplicável às locações comuns. 

§ 2^o  A contratação referida no caput poderá prever a reversão dos bens à administração pública ao final da locação, desde que estabelecida no contrato. 

§ 3^o  O valor da locação a que se refere o caput não poderá exceder, ao mês, 1% (um por cento) do valor do bem locado.” 

Art. 2^o  A Lei n^o 7.210, de 11 de julho de 1984, passa a vigorar acrescida dos seguintes arts. 83-A e 83-B: 

“Art. 83-A.  Poderão ser objeto de execução indireta as atividades materiais acessórias, instrumentais ou complementares desenvolvidas em estabelecimentos penais, e notadamente: 

I - serviços de conservação, limpeza, informática, copeiragem, portaria, recepção, reprografia, telecomunicações, lavanderia e manutenção de prédios, instalações e equipamentos internos e externos; 

II - serviços relacionados à execução de trabalho pelo preso. 

§ 1^o  A execução indireta será realizada sob supervisão e fiscalização do poder público.  

§ 2^o  Os serviços relacionados neste artigo poderão compreender o fornecimento de materiais, equipamentos, máquinas e profissionais.” 

“Art. 83-B.  São indelegáveis as funções de direção, chefia e coordenação no âmbito do sistema penal, bem como todas as atividades que exijam o exercício do poder de polícia, e notadamente: 

I - classificação de condenados; 

II - aplicação de sanções disciplinares; 

III - controle de rebeliões; 

IV - transporte de presos para órgãos do Poder Judiciário, hospitais e outros locais externos aos estabelecimentos penais.” 

Art. 3^o  (VETADO). 

Art. 4^o  (VETADO). 

Art. 5^o  (VETADO). 

Art. 6^o  (VETADO). 

Art. 7^o  (VETADO). 

Art. 8^o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação. 

Brasília, 19 de novembro de 2015; 194^o da Independência e 127^o da República. 

DILMA ROUSSEFF
Gabriel de Carvalho Sampaio
Nelson Barbosa
Luís Inácio Lucena Adams

Este texto não substitui o publicado no DOU de 20.11.2015 - Edição extra

*

 

 

[Ricardo da Silveira Porto]

Bom dia, Domingos.

Obrigado por compartilhar.

Abraço e boa semana.

Ricardo Porto

DPL/PROAD/UFSC

        RICARDO PORTO
Contador - CRC/SC nº 25.622-8
Funcionário Público Federal
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[Domingos Aymone]

Pessoal,

Esqueci de comentar, olhem como ficou o Artigo 47-A da Lei n^o 12.462/2011, que institui o Regime Diferenciado de Contratações Públicas - RDC.

At.^te, Domingos.

--

Adm. Domingos Aymone Filho

Coordenadoria de Material e Patrimônio - http://www.unipampa.edu.br/reitoria/cmp

Pró-Reitoria de Administração - http://www.unipampa.edu.br/reitoria/proad

 

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PAMPA - UNIPAMPA - www.unipampa.edu.br

Bagé - RS - Brasil

Caixa Postal n. 7

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Telefones Institucionais: (53) 3240-5411 (Fixo) e (53) 3240-5424 (Fax)

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[Fernando Caramaschi Borges]

Vejo com muita cautela este dispositivo. Apesar de essencial, moderno e justo as metodologias muitas vezes utilizam da opinião de especialistas para calcular o custo do risco e isto pode distorcer os resultados. Vamos acompanhando.

§ 5º  Se o anteprojeto contemplar matriz de alocação de riscos entre a administração pública e o contratado, o valor estimado da contratação poderá considerar taxa de risco compatível com o objeto da licitação e as contingências atribuídas ao contratado, de acordo com metodologia predefinida pela entidade contratante.” (NR)

Isto aqui sim é uma grande inovação. O mundo inteiro utiliza e nós estamos apenas iniciando.

“Art. 44-A.  Nos contratos regidos por esta Lei, poderá ser admitido o emprego dos mecanismos privados de resolução de disputas, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em língua portuguesa, nos termos da Lei n^o 9.307, de 23 de setembro de 1996, e a mediação, para dirimir conflitos decorrentes da sua execução ou a ela relacionados.”

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Fernando Carramaschi Borges
Celular: (61) 8406-9982

[Ronaldo Corrêa]

A "locação por encomenda" ou "built to suit" é muito comum no mercado. Até a Lei do Inquilinato já contemplou essa novidade desde 2012 (Art. 54-A).

Att.,

Ronaldo

Para ver essa discussão na Web, acesse https://groups.google.com/d/msgid/nelca/CAL2EanEH47DC6Wh_g7Re%3D_khrDshcfdvuEcDOBicrszgDPrmzA%40mail.gmail.com.

[Domingos Aymone]

Prezados, boa tarde,


Encaminho comentários do Márcio André Lopes Cavalcante, Professor de Cursos Preparatórios na área Jurídica, tratando da Lei nº 13.190/2015, que altera o Regime Diferenciado de Contratações (Lei nº 12.462/2011) e a Lei de Execuções Penais (Lei nº 7.210/84).

"(...)

Veremos abaixo as principais alterações promovidas pela nova Lei. No entanto, faço desde já uma advertência: a eficácia da Lei nº 13.190/2015 está suspensa por decisão monocrática do Min. do STF Luís Roberto Barroso. Essa decisão ainda será submetida ao Plenário do STF, que poderá confirmá-la ou não. Assim, fica o alerta para o caso de você achar que não vale a pena ler a lei por enquanto.

1ª mudança:

A primeira mudança feita pela Lei nº 13.190/2015 foi ampliar os objetos e serviços que poderão ser contratados sob a égide do RDC. Entenda:

REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAÇÕES (RDC)

Em 2011, foi editada a Lei nº 12.462/2011 simplificando algumas regras de licitações e contratos, com o objetivo de facilitar para o Poder Público a contratação de produtos e serviços necessários para realizar:

• a Copa das Confederações de 2013;

• a Copa do Mundo de 2014;

• os Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016;

• as obras de infraestrutura e os serviços para os aeroportos das capitais dos Estados distantes até 350 km das cidades sedes dos eventos acima.

Desse modo, o RDC previu regras diferenciadas que afastam alguns pontos da Lei nº 8.666/93.

O Governo gostou dessa experiência e resolveu ampliar, aos poucos, esse regime diferenciado para outras áreas.

Assim, em 2012, foram editadas três novas Leis prevendo que o RDC poderia ser utilizado também para licitações e contratos envolvendo:

• o PAC (Programa de Aceleração do Crescimento);

• obras e serviços de engenharia no âmbito do SUS (Sistema Único de Saúde);

• obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino.

Agora em 2015, a Lei nº 13.190/2015 amplia novamente o âmbito de incidência do RDC para incluir cinco novos objetos:

• obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma e administração de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo;

• ações no âmbito da segurança pública;

• obras e serviços de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística; e

• contratos de locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial, com ou sem aparelhamento de bens, por si mesmo ou por terceiros, do bem especificado pela administração;

• obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de pesquisa, ciência e tecnologia.

Desse modo, atualmente, o Regime Diferenciado de Contratação (RDC), previsto na Lei nº 12.462/2011, poderá ser utilizado para as licitações e contratos necessários à realização:

1) da Copa das Confederações de 2013; (já encerrada)

2) da Copa do Mundo de 2014; (já encerrada)

3) dos Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016;

4) das obras de infraestrutura e dos serviços para os aeroportos das capitais dos Estados distantes até 350 km das cidades sedes dos eventos acima;

5) das ações do PAC;

6) das obras e serviços de engenharia no âmbito do SUS;

7) obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino, pesquisa, ciência e tecnologia;

8) das obras e serviços de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística;

9) das obras e serviços de engenharia para estabelecimentos penais e unidades de atendimento socioeducativo;

10) das ações no âmbito da segurança pública;

11) dos contratos de locação sob medida (built to suit) (art. 47-A).

2ª mudança:

ARBITRAGEM E MEDIAÇÃO

A Lei nº 13.190/2015 acrescenta um artigo à Lei nº 12.462/2011 prevendo que nos contratos regidos pelo RDC será possível a resolução dos conflitos entre a Administração Pública e o contratado por meio da arbitragem e da mediação. Confira:

Art. 44-A. Nos contratos regidos por esta Lei, poderá ser admitido o emprego dos mecanismos privados de resolução de disputas, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em língua portuguesa, nos termos da Lei nº 9.307, de 23 de setembro de 1996, e a mediação, para dirimir conflitos decorrentes da sua execução ou a ela relacionados.

Assim, nos contratos regidos pelo RDC será permitida a inclusão de cláusula arbitral.

Apesar de se tratar de uma inclusão salutar, não se trata de nenhuma grande novidade, considerando que isso já está previsto de forma genérica no art. 1º da Lei de Arbitragem (Lei nº 9.307/96), recentemente alterada pela Lei nº 13.129/2015. Veja a redação:

Art. 1º (...)

§ 1º A administração pública direta e indireta poderá utilizar-se da arbitragem para dirimir conflitos relativos a direitos patrimoniais disponíveis.

§ 2º A autoridade ou o órgão competente da administração pública direta para a celebração de convenção de arbitragem é a mesma para a realização de acordos ou transações.

Como a Administração Pública deve obediência ao princípio da legalidade (art. 37, da CF/88), a arbitragem, nestes casos, não poderá ser por equidade, devendo sempre ser feita com base nas regras de direito. Confira:

Art. 2º (...)

§ 3º A arbitragem que envolva a administração pública será sempre de direito e respeitará o princípio da publicidade.

3ª mudança:

LOCAÇÃO SOB MEDIDA (OPERAÇÃO BUILT TO SUIT)

Noções gerais sobre o built to suit

A Lei nº 13.190/2015 acrescenta um artigo à Lei nº 12.462/2011 prevendo nova espécie de contrato administrativo.

Imagine, por exemplo, que o Município deseja instalar uma escola no bairro "X", onde há várias crianças sem estudar. Segundo o planejamento realizado, essa escola precisa ter 12 salas de aula, com tamanho mínimo de 48m2 cada, 4 banheiros, quadra poliesportiva, refeitório e mais 4 salas de apoio administrativo para professores e direção.

Diante desse cenário, o que acontecia com maior frequência era o seguinte: a Administração Pública desapropriava algum imóvel no bairro e fazia uma licitação para a escolha de uma construtora que iria edificar a escola no local.

Ocorre que todo esse processo se mostra extremamente demorado e custoso. Algumas vezes, a Administração Pública não possui os recursos necessários para fazer a edificação e, mesmo que tenha, ela irá demorar bastante em virtude da burocracia inerente à licitação de obras públicas.

Pensando nisso, o legislador previu uma nova opção para a situação acima.

O Município anuncia que precisa instalar a escola no bairro "X" com as especificações acima listadas. Contudo, a Administração Pública não quer comprar nem construir a escola. Ela, então, anuncia que quer alugar um prédio onde já exista uma escola pronta nos moldes por ela planejado. Desse modo, a pessoa interessada em celebrar esse negócio jurídico com a Administração, poderá comprar um imóvel no bairro "X" e nele construir a escola, alugando para o Município.

Essa nova possibilidade é chamada pela doutrina de built to suit, expressão inglesa cuja tradução literal seria algo como "construído para servir". No Brasil, esse negócio jurídico é conhecido como "locação sob medida", "locação sob encomenda" ou "locação com obrigação de fazer".

Trata-se de uma modalidade de locação na qual as obrigações contratuais de ambas as partes são fixadas antes da construção ou até antes mesmo da aquisição do imóvel. Esse tipo de negócio é novidade na Administração Pública, mas existe há muito tempo na iniciativa privada, sendo bastante comum nos EUA, por exemplo.

Conceito de locação sob encomenda

Locação sob encomenda, também chamada de locação sob medida ou built to suit consiste em

- um negócio jurídico

- por meio do qual um investidor aceita adquirir um bem e

- nele fazer uma construção ou

- uma reforma substancial

- de acordo com as necessidades e especificações do futuro locatário,

- alugando o imóvel para o locatário que encomendou o bem,

- geralmente por um longo prazo,

- recebendo como contraprestação alugueis que remuneram não apenas o uso do bem, mas também os investimentos que foram feitos.

É uma espécie de locação na qual o bem locado foi construído ou reformado pelo futuro locador de acordo com as exigências e parâmetros feitos pelo futuro locatário.

Previsão do built to suit nos contratos privados

Como dito, o built to suit existe na iniciativa privada há muitos anos, mas só recentemente foi regulamentado pelo legislador. A Lei nº 12.744/2012 inseriu um artigo na Lei de Locações (Lei nº 8.245/91) tratando sobre o tema:

Art. 54-A. Na locação não residencial de imóvel urbano na qual o locador procede à prévia aquisição, construção ou substancial reforma, por si mesmo ou por terceiros, do imóvel então especificado pelo pretendente à locação, a fim de que seja a este locado por prazo determinado, prevalecerão as condições livremente pactuadas no contrato respectivo e as disposições procedimentais previstas nesta Lei.

Em geral os contratos de built to suit são de longo prazo (20 anos, p. ex.) e com cláusula penal muito alta para o caso de distrato. Isso porque o valor do aluguel abrange não apenas a remuneração pelo uso do bem, mas também um retorno para o investimento realizado pelo locador para a aquisição, construção ou reforma da coisa locada.

Natureza jurídica

Antes da Lei nº 12.744/2012, o built to suit era considerado um contrato atípico. Com a inserção do art. 54-A na Lei do Inquilinato, prevalece que possui natureza jurídica de um contrato especial de locação.

Previsão para os contratos administrativos

A possibilidade do built to suit nos contratos envolvendo a administração pública foi agora expressamente introduzida pela Lei nº 13.190/2015 no art. 47-A da Lei nº 12.462/2011:

Art. 47-A. A administração pública poderá firmar contratos de locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial, com ou sem aparelhamento de bens, por si mesmo ou por terceiros, do bem especificado pela administração.

Bens móveis e imóveis

Repare que, apesar de ser mais comum em caso de imóveis, essa nova espécie de locação pode ocorrer também para bens móveis. Podemos imaginar, por exemplo, um barco hospital que leve atendimento de saúde a comunidades ribeirinhas onde só é possível chegar via fluvial. A Administração Pública especifica as características e os equipamentos que a embarcação deve ter e o interessado a constrói para depois ser alugada.

Locador pode ser proprietário do bem ou adquiri-lo para fazer a locação sob encomenda

Nesse tipo de contrato, é possível que o locador já seja proprietário do bem e nele apenas constrói ou faz a reforma de acordo com as necessidades da Administração. Pode acontecer, no entanto, de o locador não ser proprietário e, por força do contrato, se comprometa a adquirir o bem e nele construir a edificação planejada pela Administração Pública.

Locação sob encomenda em imóvel da própria Administração Pública

É possível também que a locação por encomenda ocorra em imóvel pertencente à própria Administração Pública. Explico.

Imagine que o Estado possui um imóvel próprio, não edificado, onde deseja fazer um hospital. Ocorre que ele não possui orçamento para uma obra tão cara. Neste caso, ele realiza uma licitação para escolher uma empresa que aceite cumprir as seguintes obrigações: a) construir o hospital nos moldes fixados pela Administração Pública; b) depois de pronto, alugar o prédio que foi construído para o Estado.

Desse modo, neste caso, o investidor não precisará comprar o imóvel, mas apenas construir as instalações públicas (prédio) na forma determinada pela Administração Pública, sendo, portanto, para ele menos custoso. Para o Poder Público também é vantajoso porque ele não tinha recursos para construir o prédio, apesar de possuir o imóvel.

Repare que o investidor que ganha a licitação e constrói o hospital irá alugar apenas o prédio (a construção realizada) e não o terreno porque este já pertence à Administração Pública.

Você pode estar na dúvida: mas o investidor pode construir em um imóvel que pertence ao Poder Público e depois alugar para ele?

Sim. Isso é possível e acontece na prática, sendo considerada pelo TCU como forma válida de contrato administrativo. Vale ressaltar, no entanto, que, para o particular construir no terreno pertencente ao Estado, é necessário que, antes disso, o Estado conceda a ele o direito de superfície sobre esse imóvel.

Direito de superfície é o direito real concedido, de forma gratuita ou onerosa, pelo proprietário do imóvel a outra pessoa (chamada de superficiário) por meio do qual esta passa a ter a autorização de construir ou plantar no terreno. O direito de superfície é concedido mediante escritura pública devidamente registrada no Cartório de Registro de Imóveis (art. 1.369 do CC).

Reforma substancial

Para que caracterize o contrato de que trata o art. 47-A, é necessário que a reforma seja substancial, ou seja, profunda, considerável, de grande monta.

Se a Administração Pública quiser alugar determinado imóvel que precisa de pequenas reformas (ex: reconstrução de um muro, nova pintura, mudança de telhas etc.), neste caso a locação será a comum e não a de que trata o art. 47-A.

A Administração Pública precisa realizar licitação para celebrar o contrato de locação do art. 47-A?

Em regra, sim. Os contratos de locação celebrados pela Administração Pública serão, em regra, precedidos de licitação (art. 2º da Lei nº 8.666/93).

Exceções: a licitação não será obrigatória nos casos em que ela for dispensável (art. 24 da Lei nº 8.666/93) ou inexigível (art. 25).

No art. 24, X, da Lei nº 8.666/93 existe a previsão de uma exceção muito ampla, que abrange a maior parte das hipóteses de locação de bens imóveis. Veja:

Art. 24.  É dispensável a licitação:

X - para a compra ou locação de imóvel destinado ao atendimento das finalidades precípuas da administração, cujas necessidades de instalação e localização condicionem a sua escolha, desde que o preço seja compatível com o valor de mercado, segundo avaliação prévia;

Esse inciso X do art. 24 da Lei nº 8.666/93 aplica-se ao contrato do art. 47-A da Lei nº 12.462/2012? Em outras palavras, o contrato de locação sob encomenda (built to suit) pode ser feito sem dispensa de licitação com base no art. 24, X, da Lei de Licitações?

SIM. Os arts. 24 e 25 da Lei nº 8.666/93, que tratam sobre a dispensa e inexigibilidade de licitação, são aplicáveis ao contrato de locação sob encomenda. Existe previsão expressa nesse sentido na Lei nº 12.462/2012:

Art. 47-A (...)

§ 1º A contratação referida no caput sujeita-se à mesma disciplina de dispensa e inexigibilidade de licitação aplicável às locações comuns.

Assim, na teoria, exige-se licitação para a locação sob encomenda. No entanto, na prática, em se tratando de bens imóveis, a contratação built to suit será feita de forma direta, com dispensa de licitação, nos termos do art. 24, X, da Lei nº 8.666/93.

Vale ressaltar, no entanto, que deve restar demonstrada a compatibilidade do preço com o valor de mercado, segundo avaliação prévia, sob pena de ofensa à Lei de Licitações.

Reversão dos bens à administração pública

O contrato de locação sob encomenda poderá prever que, ao final da locação, o bem passe a integrar o patrimônio da Administração Pública. Em nosso exemplo, ao final do contrato de 20 anos, o imóvel onde funciona a escola passa a pertencer ao Município. Tal possibilidade foi trazida pelo § 2º do art. 47-A da Lei nº 12.462/2012, inserido pela Lei nº 13.190/2015:

Art. 47-A (...)

§ 2º A contratação referida no caput poderá prever a reversão dos bens à administração pública ao final da locação, desde que estabelecida no contrato.

Obviamente que, sendo prevista essa possibilidade, o prazo de duração do contrato deverá ser bem extenso para ser possível o retorno do investimento realizado considerando que, na verdade, não se trata unicamente de uma locação, mas sim de uma verdadeira compra e venda diluída em longas prestações.

Limite máximo para o valor do aluguel

O § 3º do art. 47-A da Lei nº 12.462/2012, inserido pela Lei nº 13.190/2015, estipula um limite máximo para o valor do aluguel no caso de locação sob encomenda:

Art. 47-A (...)

§ 3º O valor da locação a que se refere o caput não poderá exceder, ao mês, 1% (um por cento) do valor do bem locado.

Duas últimas perguntas:

A locação sob medida é o mesmo que parceria pública privada?

NÃO. As parcerias público-privadas (PPP) são modalidades específicas de contratos de concessão de serviços público, regulamentadas pela Lei n.º 11.079/2004.

A locação sob medida até possui algumas semelhanças com a concessão administrativa (forma de PPP), mas esta pressupõe que o parceiro privado, após construir a obra pública, fique prestando algum tipo de serviço para a Administração Pública. Ex: após construir o hospital, o parceiro privado ficaria fazendo a segurança do prédio, a manutenção dos equipamentos etc. Já na locação sob medida, após construir ou reformar o bem, o particular não presta mais nenhum serviço à Administração Pública, figurando apenas como locador.

A locação sob medida era permitida antes da Lei nº 13.190/2015?

SIM, mesmo antes da novidade legislativa isso já era possível e ocorria na prática.

O Prof. Ronny Charles, em sua excelente obra sobre licitações e contratos, explica:

"Na locação sob medida (operação built to suit), os contratos são firmados por prazo longo, antes mesmo da construção do imóvel, para que este seja construído de forma a atender os interesses do locatário. Mesmo sem uma regulamentação específica, alguns gestores públicos passaram a adotar essa forma de "locação", acordando com o particular, antes mesmo da construção do imóvel, as condições exigidas para que fosse formalizada a futura contratação." (Lei de Licitações Públicas comentadas. 6ª ed., Salvador: Juspodivm, 2015, p. 261).

Havia uma decisão do TCU afirmando que a locação sob encomenda era possível, inclusive com a dispensa de licitação, desde que o terreno onde fosse construído o imóvel fosse de propriedade do futuro locador (Acórdão 1301/2013-Plenário, TC 046.489/2012-6, relator Ministro Substituto André Luís Carvalho, revisor Ministro Benjamin Zymler, 29/05/2013).

A introdução do art. 47-A pela Lei nº 13.190/2015 irá, contudo, difundir esse modelo de locação, que possui inúmeras vantagens para a Administração Pública, devendo, no entanto, ser utilizado com cautela e sob intensa fiscalização dos órgãos de controle para que não sirva como instrumento de corrupção e favorecimentos indevidos de terceiros.

4ª mudança:

ALTERAÇÃO NA LEI 7.210/84

A Lei nº 13.190/2015, por fim, acrescenta dois artigos à Lei de Execuções Penais (Lei nº 7.210/84):

Art. 83-A. Poderão ser objeto de execução indireta as atividades materiais acessórias, instrumentais ou complementares desenvolvidas em estabelecimentos penais, e notadamente:

I - serviços de conservação, limpeza, informática, copeiragem, portaria, recepção, reprografia, telecomunicações, lavanderia e manutenção de prédios, instalações e equipamentos internos e externos;

II - serviços relacionados à execução de trabalho pelo preso.

§ 1º A execução indireta será realizada sob supervisão e fiscalização do poder público. 

§ 2º Os serviços relacionados neste artigo poderão compreender o fornecimento de materiais, equipamentos, máquinas e profissionais.

Art. 83-B. São indelegáveis as funções de direção, chefia e coordenação no âmbito do sistema penal, bem como todas as atividades que exijam o exercício do poder de polícia, e notadamente:

I - classificação de condenados;

II - aplicação de sanções disciplinares;

III - controle de rebeliões;

IV - transporte de presos para órgãos do Poder Judiciário, hospitais e outros locais externos aos estabelecimentos penais.

VIGÊNCIA E EFICÁCIA DA LEI 13.190/2015

A Lei nº 13.190/2015 não possui vacatio legis e, portanto, já se encontra em vigor.

Apesar disso, a maior parte dela não está produzindo efeitos por decisão do STF.

Vamos explicar com calma.

Medida provisória

Depois que uma medida provisória é editada pelo Presidente da República, ela é encaminhada ao Congresso Nacional, que poderá aprová-la ou rejeitá-la. Se ela for aprovada, ela se torna lei.

Durante a tramitação de uma medida provisória no Congresso Nacional, os parlamentares poderão apresentar emendas?

SIM, no entanto, tais emendas deverão ter relação de pertinência temática com a medida provisória que está sendo apreciada. Assim, a emenda apresentada deverá ter relação com o assunto tratado na medida provisória.

Desse modo, é incompatível com a Constituição a apresentação de emendas sem relação de pertinência temática com medida provisória submetida à sua apreciação.

Foi o que decidiu o Plenário do STF na ADI 5127/DF, rel. orig. Min. Rosa Weber, red. p/ o acórdão Min. Edson Fachin, julgado em 15/10/2015 (Info 803).

Contrabando legislativo

A inserção, por meio de emenda parlamentar, de assunto diferente do que é tratado na medida provisória que tramita no Congresso Nacional, é chamada de "contrabando legislativo", sendo uma prática vedada.

O uso de medidas provisórias se dá por motivos de urgência e relevância da matéria, cuja análise compete ao chefe do Poder Executivo. Assim, toda e qualquer emenda parlamentar em projeto de conversão de medida provisória em lei deve ficar restrita ao tema definido como urgente e relevante.

Vale ressaltar que a própria Resolução 1/2002, do Congresso Nacional, que trata sobre os procedimentos para tramitação das medidas provisórias, veda a apresentação de emendas sem pertinência temática com a MP. Veja:

Art. 4º (...) § 4º É vedada a apresentação de emendas que versem sobre matéria estranha àquela tratada na Medida Provisória, cabendo ao Presidente da Comissão o seu indeferimento liminar.

O que aconteceu no caso da Lei nº 13.190/2015?

A Lei nº 13.190/2015 é fruto da conversão em lei da MP 678/2015.

Assim, em 23 de junho de 2015, a Presidente da República editou a MP 678/2015, que tinha só dois artigos. Veja:

MEDIDA PROVISÓRIA Nº 678, DE 23 DE JUNHO DE 2015.

Altera a Lei nº 12.462, de 4 de agosto de 2011, que institui o Regime Diferenciado de Contratações Públicas.

Art. 1º A Lei nº 12.462, de 4 de agosto de 2011, passa a vigorar com as seguintes alterações:

Art. 1º (...)

VI - das obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma de estabelecimentos penais e unidades de atendimento socioeducativo; e

VII - ações no âmbito da Segurança Pública.

Art. 2º Esta Medida Provisória entra em vigor na data de sua publicação.

Desse modo, de tudo o que foi explicado acima, a MP 678/2015 só tratava de um ponto: acrescentar esses dois incisos ao âmbito de incidência do RDC.

O que fez o Congresso Nacional?

Os parlamentares, ao apreciarem a MP, apresentaram 72 emendas acrescentando inúmeros outros assuntos que não foram tratados pela Presidente. Vamos comparar:

MP 678/2015

LEI 13.190/2015

Art. 1º A Lei nº 12.462, de 4 de agosto de 2011, passa a vigorar com as seguintes alterações: Art. 1º (...) VI - das obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma de estabelecimentos penais e unidades de atendimento socioeducativo; e VII - ações no âmbito da Segurança Pública. Esse inciso VIII não havia na MP. Esse inciso IX não havia na MP. Esse § 3º não havia na MP. Esse § 5º não havia na MP. Esse art. 44-A não havia na MP. Esse art. 47-A não havia na MP. Esse art. 83-A não havia na MP. Esse art. 83-B não havia na MP.

Art. 1º A Lei nº 12.462, de 4 de agosto de 2011, passa a vigorar com as seguintes alterações:  Art. 1º (...)

VI - das obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma e administração de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo;  VII - das ações no âmbito da segurança pública;  VIII - das obras e serviços de engenharia, relacionadas a melhorias na mobilidade urbana ou ampliação de infraestrutura logística; e  IX - dos contratos a que se refere o art. 47-A.

(...)

§ 3º  Além das hipóteses previstas no caput, o RDC também é aplicável às licitações e aos contratos necessários à realização de obras e serviços de engenharia no âmbito dos sistemas públicos de ensino e de pesquisa, ciência e tecnologia.

Art. 9º (...)

§ 5º  Se o anteprojeto contemplar matriz de alocação de riscos entre a administração pública e o contratado, o valor estimado da contratação poderá considerar taxa de risco compatível com o objeto da licitação e as contingências atribuídas ao contratado, de acordo com metodologia predefinida pela entidade contratante.

Art. 44-A. Nos contratos regidos por esta Lei, poderá ser admitido o emprego dos mecanismos privados de resolução de disputas, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em língua portuguesa, nos termos da Lei nº 9.307, de 23 de setembro de 1996, e a mediação, para dirimir conflitos decorrentes da sua execução ou a ela relacionados.

Art. 47-A. A administração pública poderá firmar contratos de locação de bens móveis e imóveis, nos quais o locador realiza prévia aquisição, construção ou reforma substancial, com ou sem aparelhamento de bens, por si mesmo ou por terceiros, do bem especificado pela administração.

§ 1º A contratação referida no caput sujeita-se à mesma disciplina de dispensa e inexigibilidade de licitação aplicável às locações comuns. § 2º A contratação referida no caput poderá prever a reversão dos bens à administração pública ao final da locação, desde que estabelecida no contrato. § 3º O valor da locação a que se refere o caput não poderá exceder, ao mês, 1% (um por cento) do valor do bem locado. Art. 2º A Lei nº 7.210, de 11 de julho de 1984, passa a vigorar acrescida dos seguintes arts. 83-A e 83-B:

Art. 83-A. Poderão ser objeto de execução indireta as atividades materiais acessórias, instrumentais ou complementares desenvolvidas em estabelecimentos penais, e notadamente: I - serviços de conservação, limpeza, informática, copeiragem, portaria, recepção, reprografia, telecomunicações, lavanderia e manutenção de prédios, instalações e equipamentos internos e externos; II - serviços relacionados à execução de trabalho pelo preso.

§ 1º A execução indireta será realizada sob supervisão e fiscalização do poder público. § 2º Os serviços relacionados neste artigo poderão compreender o fornecimento de materiais, equipamentos, máquinas e profissionais.

Art. 83-B. São indelegáveis as funções de direção, chefia e coordenação no âmbito do sistema penal, bem como todas as atividades que exijam o exercício do poder de polícia, e notadamente: I - classificação de condenados; II - aplicação de sanções disciplinares; III - controle de rebeliões; IV - transporte de presos para órgãos do Poder Judiciário, hospitais e outros locais externos aos estabelecimentos penais.

MS 33889

Diante do acréscimo desses assuntos na tramitação da medida provisória, o Senador Álvaro Dias (PSDB-PR), antes que a MP virasse lei, impetrou mandado de segurança no STF pedindo a suspensão do trâmite do Projeto de Lei de Conversão (PLV) da MP.

No dia 19/11/2015, portanto, antes da sanção da Presidente, o Ministro Luís Roberto Barroso, em um juízo provisório e preliminar, concordou com os argumentos do autor da ação e decidiu que, se o projeto de lei fosse sancionado, todos os dispositivos deveriam ficar com a eficácia suspensa, com exceção dos incisos VI e VII do art. 1º da Lei nº 12.462/2012 (que já constavam na MP original).

Para o Ministro, houve contrabando legislativo, o que viola a decisão do STF na ADI 5127/DF acima explicada.

Desse modo, a Lei nº 13.190/2015 já está em vigor, mas quase toda ela está com a eficácia suspensa por decisão do Ministro do STF. Somente estão produzindo efeitos os incisos VI e VII acrescentados pela nova Lei ao art. 1º da Lei nº 12.462/2012.

Essa decisão ainda será submetida ao Plenário do STF, que poderá confirmá-la ou não. Vamos aguardar e qualquer novidade eu aviso a vocês".

At.^te, Domingos.

--

Coordenadoria de Material e Patrimônio

Pró-Reitoria de Administração

Universidade Federal do Pampa

Em 23 de novembro de 2015 09:42, Domingos Aymone <domingo...@unipampa.edu.br> escreveu:

Prezados, bom dia,

Para conhecimento.
Recomendo em especial a leitura de como ficou o Artigo 47-A da LEI Nº 12.462, DE 4 DE AGOSTO DE 2011(Institui o Regime Diferenciado de Contratações Públicas - RDC).

At.^te, Domingos.

--

Adm. Domingos Aymone Filho

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---------- Mensagem encaminhada ----------
De: Domingos Aymone <domingo...@unipampa.edu.br>
Data: 23 de novembro de 2015 09:36
Assunto: LEI Nº 13.190, DE 19 DE NOVEMBRO DE 2015 (Altera RDC).
Para: nelca <ne...@googlegroups.com>

[Fernando Caramaschi Borges]

Uau.... Obrigado pela aula.

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[Dawison Barcelos]

É preciso observar que diversos dispositivos da lei nº 13.190/15 encontram-se com a eficácia suspensa em razão de decisão liminar concedida pelo Supremo Tribunal Federal – STF.  Entenda o caso em: http://bit.ly/1Xcx9bY

ATUALIZAÇÃO

Embora sancionados e publicados, conforme divulgado nessa postagem, a eficácia de diversos dispositivos da lei nº 13.190/15 encontra-se suspensa em razão de decisão liminar do Supremo Tribunal Federal – STF.

Entenda o caso:

Ao julgar a Ação de Inconstitucionalidade nº 5.127 em outubro deste ano, o plenário do STF declarou que o “contrabando legislativo” representa costume inconstitucional e decidiu pela “impossibilidade de se incluir emenda em projeto de conversão de Medida Provisória em lei com tema diverso do objeto originário da Medida Provisória”.

Nesse contexto, importa observar que a lei nº 13.190/15 originou-se de projeto de conversão em lei da MP 678 , cuja redação original previa apenas a inclusão dos incisos VI e VII no art. 1º da lei nº 12.462/2011. No entanto, o texto recebeu 72 (setenta e duas) emendas parlamentares que foram aprovadas e encaminhadas à sanção da Presidência da República.

Assim, foi impetrado o mandado de segurança 33.889 no Supremo Tribunal Federal com o objetivo de impedir que esses “contrabandos legislativos” fossem sancionados e que o entendimento do STF quanto à inclusão de matérias estranhas à redação original das MPs prevalecesse na hipótese.

Como resposta à demanda, antes mesmo da sanção presidencial da lei nº 13.190/15, o ministro Luís Roberto Barroso concedeu liminar

“para suspender o trâmite do Projeto de Lei de Conversão nº 17/2015, exceto naquilo que corresponde ao acréscimo dos incisos VI e VII ao art. 1º da Lei nº 12.462/2012. Caso sancionado o projeto em pontos diversos daqueles excepcionados acima, fica a eficácia de tais dispositivos suspensa até posterior deliberação”.

.

Portanto, até que a referida decisão seja revogada e/ou o mérito do mandado de segurança julgado, somente o conteúdo da redação original da Medida Provisória 678 possui eficácia. Em outras palavras, de todas as novidades trazidas na lei nº 13.190/15 aqui tratadas, produz efeito apenas a extensão do RDC às contratações de obras e serviços de engenharia para construção, ampliação e reforma e administração de estabelecimentos penais e de unidades de atendimento socioeducativo e para as ações no âmbito da segurança pública.

[Nilo Cruz Neto]

Dawison, parabéns pelo seu site e pelas postagens!!! Muito bom!

Só um comentário: a prevalecer a tese do "contrabando legislativo", o próprio RDC corre risco, uma vez que a MP 527/2011, convertida na Lei nº 12.462/2011, não tratava do Regime Diferenciado em seu texto original. E ainda poderia ser citada como agravante a absoluta impertinência temática entre o Regime... e o conteúdo original da MP (organização da Presidência da República e Ministérios).

Isso inclusive é objeto da ADI STF nº 4.645, proposta pelo PSDB, DEM e PPS.

Vale aguardar as cenas dos próximos capítulos...

Abraço e mais uma vez, parabéns!

Nilo

CGU/MA

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Date: Tue, 24 Nov 2015 15:56:00 -0200
Subject: Re: [NELCA] Fwd: LEI Nº 13.190, DE 19 DE NOVEMBRO DE 2015 (Altera RDC).
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[Weberson Silva]

Ótimo resumo, Dawison sintetizou bem a problemática da lei nº 13.190/15.

Att,

WEBERSON SILVA

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