Thế nào là nhà thầu phụ?

[HaiLúa]

Theo Luật đấu thầu:

Điều 4. Giải thích từ ngữ

17. Nhà thầu phụ là nhà thầu thực hiện một phần công việc của gói thầu trên cơ sở thoả thuận hoặc hợp đồng được ký với nhà thầu chính. Nhà thầu phụ không phải là nhà thầu chịu trách nhiệm về việc tham gia đấu thầu.

Tuy nhiên, những công việc nào được thì được coi là "công việc của gói thầu"; chẳng hạn: Thí nghiệm hiện trường, cung cấp vật tư, thiết bị … có phải là "công việc của gói thầu" không?

Để rõ hơn xin trích dẫn một tình huống đã được trả lời trên Báo Đấu thầu

Thế nào là nhà thầu phụ?

09:17 | 29/05/2012

Công ty Cổ phần Xây dựng X tham dự đấu thầu gói thầu xây lắp: “Nạo vét sông ngòi đoạn từ xã A đến xã B kết hợp nâng cấp đường cứu hộ của huyện Y”.

Hồ sơ mời thầu (HSMT) của Bên mời thầu có nêu: Trường hợp có nhà thầu phụ tham gia thực hiện gói thầu, nhà thầu chính phải kê khai đầy đủ danh sách nhà thầu phụ. Đồng thời, phải cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan đến nhà thầu phụ như hợp đồng nguyên tắc, giấy đăng ký kinh doanh, liệt kê các loại máy móc, thiết bị, nhân lực thi công của nhà thầu phụ sẽ tham gia thực hiện gói thầu.

Đối với các hạng mục công việc chính của gói thầu đã được ghi rõ trong Bảng tiên lượng của HSMT như: Xây đúc kè, Nâng cấp đường, Nạo vét tuyến chính, Công ty Cổ phần Xây dựng X phải đi thuê để thực hiện một số công việc thí nghiệm hiện trường, bao gồm: xác định cường độ bê tông, độ dầm chặt của đất... và Công ty đã ký hợp đồng nguyên tắc với đơn vị thí nghiệm Z về việc này.

Hỏi: Trong trường hợp nêu trên, đơn vị thí nghiệm Z có phải là nhà thầu phụ hay không?

Trả lời: Theo quy định tại khoản 17 Điều 4 của Luật Đấu thầu: “Nhà thầu phụ là nhà thầu thực hiện một phần công việc của gói thầu trên cơ sở thỏa thuận hoặc hợp đồng được ký với nhà thầu chính. Nhà thầu phụ không phải là nhà thầu chịu trách nhiệm về việc tham gia đấu thầu”.

 

Đối với trường hợp cụ thể của Công ty Cổ phần Xây dựng X nêu trên, cần xác định rõ Công ty chỉ thuê thiết bị thí nghiệm hay thuê đơn vị thí nghiệm để thực hiện một phần công việc của gói thầu là thí nghiệm hiện trường. 

 

Trường hợp Công ty tự thực hiện thí nghiệm và chỉ ký hợp đồng thuê thiết bị thí nghiệm của đơn vị thí nghiệm Z thì đơn vị này không được coi là nhà thầu phụ trong trường hợp nêu trên. Khi đó, tùy thuộc yêu cầu của HSMT, nhà thầu thường chỉ cần nêu rõ trong hồ sơ dự thầu về thiết bị đi thuê và kèm theo giấy tờ xác nhận (bản sao hợp đồng, bản cam kết…) để chứng minh khả năng huy động được thiết bị cho gói thầu.

Trường hợp Công ty ký hợp đồng thuê đơn vị thí nghiệm Z để thực hiện phần công việc của gói thầu (trong trường hợp nêu trên là công việc thí nghiệm hiện trường, bao gồm: xác định cường độ bê tông, độ dầm chặt của đất) thì đơn vị thí nghiệm Z được hiểu là nhà thầu phụ. Theo đó, nhà thầu chính phải tuân thủ theo quy định nêu trong HSMT như kê khai danh sách, cung cấp đầy đủ các nội dung liên quan đến nhà thầu phụ theo yêu cầu của HSMT nêu trên.

Ban biên tập

(http://muasamcong.vn/danh-muc-tin/detail/the-nao-la-nha-thau-phu)

[HảiÂu]

Tổng công ty (hoặc công ty mẹ) giao cho các công ty thành viên thực hiện thì có gọi là "thầu phụ"?

Quyết định 06/2005/QĐ-BGTVT "Một số quy định trong công tác đấu thầu xây lắp các dự án đầu tư xây dựng bằng nguồn vốn trong nước do Bộ Giao thông vận tải quản lý"

Điều 10. Quy định về thầu phụ

5. Tổng công ty (hoặc công ty mẹ) tham gia đấu thầu phải kê khai trong hồ sơ dự thầu của mình danh sách các công ty thành viên sẽ thực hiện gói thầu nếu trúng thầu, khối lượng và giá trị công việc sẽ giao cho các công ty thành viên thực hiện. Trong trường hợp này các công ty thành viên dự kiến thực hiện gói thầu được coi như các nhà thầu phụ của Tổng công ty. Trong giai đoạn thực hiện hợp đồng, nếu muốn thay đổi công ty thành viên để thực hiện gói thầu, Tổng công ty phải thực hiện theo quy định tại khoản 4, Điều này.

6. Nếu xét thấy nhà thầu phụ yếu kém trong quá trình thực hiện, Chủ đầu tư có văn bản thông báo yêu cầu nhà thầu chính tiếp tục đảm trách phần khối lượng còn lại và chịu trách nhiệm theo quy định tại khoản 3, Điều này.

Trường hợp xét thấy nhà thầu chính cũng không thể thực hiện khối lượng nêu trên, Chủ đầu tư có quyền cắt giảm khối lượng, điều chuyển thay thế nhà thầu phụ khác theo quy định tại Điều 11.

[HảiÂu]

Thế nào là "chuyển nhượng" hợp đồng

Trường hợp Nhà thầu A sau khi ký hợp đồng với Chủ đầu tư, lại ký HĐ với các thầu phụ để thực hiện các phần công việc đặc thù (VD: san lấp, thi công ép cọc, HĐ nhân công, cung cấp vật tư...). Tuy nhiên nhà thầu vẫn chịu trách nhiệm với Chủ đầu tư về mặt pháp lý thì có bị xem là "chuyển nhượng" hợp đồng không ?

Bạn Phạm Hoàng Tam Lưu ở địa chỉ pht...@gmail.com hỏi:

Kính gửi Viện Kinh tế xây dựng

Theo điểm b, khoản 2, điều 66 của Nghị định 58/2008/NĐ-CP thì: "Cấm tham gia hoạt động đấu thầu từ 1 đến 3 năm đối với Nhà thầu chuyển nhượng từ 10% giá trị phải tự thực hiện (sau khi trừ phần công việc thuộc trách nhiệm của nhà thầu phụ) nêu trong hợp đồng đã ký cho nhà thầu khác trừ trường hợp có lý do chính đáng được người quyết định đầu tư cho phép".

Xin hỏi:  Ý nghĩa của từ "chuyển nhượng" ở đây được hiểu như thế nào ? Trường hợp Nhà thầu A sau khi ký hợp đồng với Chủ đầu tư, lại ký HĐ với các thầu phụ để thực hiện các phần công việc đặc thù (VD: san lấp, thi công ép cọc, HĐ nhân công, cung cấp vật tư...). Tuy nhiên nhà thầu vẫn chịu trách nhiệm với Chủ đầu tư về mặt pháp lý thì có bị xem là "chuyển nhượng" hợp đồng không ? Nhà thầu có thể ký hợp đồng với Nhà thầu phụ tối đa là bao nhiêu % khối lượng công việc ?

Rất mong sự hồi âm. Chân thành cảm ơn và kính chào đoàn kết.

Trả lời:

Về vấn đề bạn hỏi Viện Kinh tế Xây dựng có ý kiến trao đổi như sau: 

- Khái niệm “chuyển nhượng” biểu hiện hành vi “mua bán”. Việc nhà thầu chuyển nhượng một phần giá trị khối lượng công việc phải tự thực hiện nêu trong hợp đồng đã ký có nghĩa là nhà thầu bán lại một phần giá trị khối lượng công việc cho một chủ thể khác và không chịu trách nhiệm với chủ đầu tư về những công việc này. Khái niệm chuyển nhượng khác với khái niệm giao thầu phụ, khi giao thầu phụ nhà thầu vẫn phải chịu trách nhiệm với chủ đầu tư về công việc của nhà thầu phụ.

- Trong tình huống bạn hỏi, nhà thầu A sau khi ký hợp đồng với chủ đầu tư lại ký hợp đồng với các thầu phụ để thực hiện các phần công việc đặc thù không coi là chuyển nhượng hợp đồng. Tuy nhiên nhà thầu A vẫn phải chịu trách nhiệm với chủ đầu tư về chất lượng, tiến độ thực hiện phần công việc đã giao cho thầu phụ thực hiện.   

- Hiện nay trong các văn bản qui phạm pháp luật không qui định tỷ lệ phần trăm giá trị khối lượng công việc nhà thầu được giao thầu phụ nhưng nhà thầu không được giao cho thầu phụ đảm nhận phần việc chính trong hợp đồng đã ký với chủ đầu tư.

(http://kinhtexaydung.gov.vn/index.php/tra-loi-ban-doc/detail.html?id=114)

[HảiÂu]

Nghị định 85/2009/NĐ-CP:

" 2. Cấm tham gia hoạt động đấu thầu từ 1 năm đến 3 năm đối với một trong các hành vi sau đây: 

- Nhà thầu chuyển nhượng cho nhà thầu khác trên 10% giá trị phải thực hiện (sau khi trừ phần công việc thuộc trách nhiệm của nhà thầu phụ) nêu trong hợp đồng đã ký."

Câu hỏi 1: Khái niệm chuyển nhượng ở đây là như thế nào?

Câu hỏi 2: Khái niệm nhà thầu phụ?

Theo điểm c khoản 1 điều 46 Nghị định 48/2010/NĐ-CP ngày 07/05/2010 của CP Hướng dẫn về hợp đồng trong hoạt động xây dựng quy định về Hợp đồng thầu phụ: 

"1. Hợp đồng thầu chính hoặc hợp đồng tổng thầu có thể có nhiều hợp đồng thầu phụ. Khi ký hợp đồng thầu phụ, nhà thầu chính hoặc tổng thầu phải thực hiện theo các quy định sau:

c) Nhà thầu chính hoặc tổng thầu không được giao lại toàn bộ công việc theo hợp đồng cho nhà thầu phụ thực hiện."

Câu hỏi 3: Như quy định trên thì  việc ký hợp đồng thầu phụ chiếm 99% giá trị hợp đồng với Chủ đầu tư thì không sai phạm có đúng không? nếu ký hợp đồng với nhà thầu phụ với đơn giá và khối lượng bằng với đơn giá và khối lượng với chủ đầu tư có bị coi là chuyển nhượng không? Phân biệt giữa chuyển nhượng và hợp đồng thầu phụ? (cái này mới đọc cứ na na như nhau)

Trường hợp cụ thể: Giả sử nhà thầu B ký hợp đồng với chủ đầu tư A thi công công trình đường giao thông với giá trị là: 10 tỷ đồng bao gồm hai phần chính:

- Phần xây dựng đường giao thông: 9 tỷ đồng.

- Phần đảm bảo an toàn giao thông: 1 tỷ đồng.

Nhà thầu B ký hợp đồng thầu phụ giao cho nhà thầu C thi công phần xây dựng đường Giao thông với đơn giá và khối lượng bằng với đơn giá và khối lượng đã ký với Chủ đầu tư (9 tỷ đồng) và trong hợp đồng có kèm theo điều khoản: "Nhà thầu C chịu trách nhiệm trước pháp luật về khối lượng công việc mà mình thực hiện."

Câu hỏi 4: Việc ký hợp đồng như trên có vi phạm pháp luật không?

Xin chân thành cảm ơn!

Mọi người quan tâm xem thảo luận về vấn đền này tại đây:

http://xaydung360.vn/diendan/thread/chuyen-nhuong-va-hop-dong-thau-phu-tinh-huong-sau-dau-thau--2909-1-1.html